ОБЗОР ПРОЕКТА ИЗМЕНЕНИЙ ГРАЖДАНСКОГО КОДЕКСА РФ

Проект изменений в Гражданского кодекса Российской Федерации подготовлен Советом при Президенте Российской Федерации по кодификации и совершенствованию гражданского законодательства на основании и во исполнение Указа Президента Российской Федерации от 18 июля 2008 года N 1108 "О совершенствовании Гражданского кодекса Российской Федерации" в соответствии с разработанной на основании того же Указа Концепцией развития гражданского законодательства Российской Федерации.

Общие положения Гражданского кодекса РФ о юридических лицах

Государственная политика в области ужесточения процедур регистрации, контроля за деятельностью и корпоративного управления юридических лиц. 
- Проект изменений в ГК РФ; 
- Изменения в УК РФ;
Составлены согласованно друг с другом
Рассмотрим проекты во взаимосвязи.
Материалы: 
РГ от 23.03.2011г. статья «Удар в юр.лицо» Александр Бастрыкин (председатель следственного комитета РФ): криминальные фирмы надо судить по Уголовному кодексу. Обсуждение законопроекта о поправках в УК.
РГ от 29.03.2011г. статья «Всем выйти из тени»

Цели законодателя:
Декларируемая - борьба с фирмами однодневками, устранение экономической угрозы безопасности государства путем:
- контроля за регистрацией (проверка уставов, учредителей, оплаты уставного капитала, предоставления отчетности. Движения денежных средств);
- Ответственность участников обществ, руководителей организаций, коллегиальных исполнительных органов.
-  Ответственность самого юридического лица в т.ч. уголовная, лицензирование, членство в саморегулируемых организациях).

Конкретные моменты проекту  ГК РФ:

1. Юридические лица получают гражданские права и гражданские обязанности наряду с физическими лицами.  Норма ГК перекликается с Проектом изменений в УК РФ об уголовной ответственности юридических лиц. Сейчас Юридическое лицо не подлежит уголовной ответственности, а только административной. Однако, в рамках административного кодекса нельзя проводить оперативно-розыскные мероприятия (к примеру прослушивание телефонных переговоров), а без этого привлечь к ответственности организацию крайне сложно. Таким образом, заподозрив юр.лицо в совершении преступления (не уточняется какого) правоохранительные органы будут легально осуществлять слежку за его деятельностью и действиями всех его сотрудников. 

2. Установлено, что юридическое лицо, зарегистрированное на территории иностранного государства, предоставляющего льготный режим налогообложения и (или) не требующего предоставления или раскрытия информации при проведении финансовых операций, может осуществлять предпринимательскую деятельность на территории Российской Федерации при условии депонирования в уполномоченном государственном органе юстиции достоверной информации о своих учредителях (участниках) и выгодоприобретателях.
Перечень таких иностранных государств будет определяться уполномоченным государственным органом. Депонированная информация может быть раскрыта самим юридическим лицом или на основании решения суда. Риск последствий депонирования недостоверной информации, равно как и осуществление деятельности на территории Российской Федерации без депонирования указанной информации, несет это юридическое лицо.
Сейчас однодневки, действующие под прикрытием оффшорных юрисдикций, практически не контролируются. Однако, указанные моменты нашли отражение в проекте изменений в УК: Проект изменений в уголовный кодекс устанавливает ответственность физических лиц за их создание и использование, таким образом, получить такую информацию можно будет от компетентных органов иностранных государств через запрос Суда в рамках уголовного дела. 
3.   Авторы законопроекта предлагают передать полномочия по регистрации юридических лиц Министерству юстиции. Девять лет назад, когда в рамках очередной реформы решалось, кому передать функции по регистрации — налоговики победили Минюст. Теперь верх одержали вторые. 
За прошедший период Налоговые органы смогли сформировать глобальные базы налогоплательщиков  ЕГРЮЛ и ЕГРИП, позволяющие довольно оперативно контролировать сбор и уплату налогов и иных сборов и платежей, особенно НДС с использованием механизмов встречных проверок и непризнания расходов и возмещения налога по «сомнительным» контрагентам. Передача функций правового контроля за деятельностью юридических лиц Министерству юстиции является вполне логичным и последовательным шагом, т.к. применение «карательных» мер   к «недобросовестным» (по их мнению) участникам хозяйственного оборота ближе по специфике юристам-профессионалам. 
4.  В представленных поправках также предлагается вернуться к системе предварительной проверки уставов на соответствие закону. Кроме того, наименование каждой компании будет проверяться на несовпадение с фирменным наименованием иного юридического лица, зарегистрированного ранее и занимающегося аналогичной деятельностью, причем по всей России. 
4.1. У юридических лиц должен быть только один учредительный документ - устав. Они могут быть типовыми, утверждаемыми в установленном ГК порядке. Типовые уставы для государственных и муниципальных учреждений и организаций давно разработаны и утверждены правительственными постановлениями, так, что у них проблем не возникнет. А вот что касается коммерческих организаций, то тут как всегда будут проблемы. 
5. В то же время Проект ГК дополнен перечнем причин, влекущих отказ в государственной регистрации. К ним относятся в том числе:
- предоставление не соответствующих закону или недостоверных данных о юридическом лице;
- несоответствие содержания устава юридического лица закону; 
Иными словами, опять государственному чиновнику  можно будет отказать в регистрации на основании его личного мнения о содержании Устава. Предусмотрено также основание отказа. Такое как  «наличие в уставе положений, противоречащих основам правопорядка или нравственности». Неужели все так серьезно и регистрирующие органы современной России столкнулись с массовыми заявлениями о регистрации компаний, намеренных заниматься работорговлей и продажей наркотиков? Кстати, основы нравственности — явно оценочная категория, под нее много что при желании можно подвести. 
Очевидно, авторы изменений решили превратить ГК в некий суперкодекс, который должен регулировать не только отношения между равными субъектами, например предпринимателями, но и между предпринимателями и государством, как в случае с регистрирующими органами. 
Здесь сразу же бросается в глаза стремление вернуться на десять лет назад. Возможно, кто-то еще помнит, что в то время регистрацией компаний занималась Регистрационно-лицензионная палата мэрии г. Ярославля (к примеру) и органы местного самоуправления по Области. Причем они обладали правом проверки устава юридического лица на соответствие закону. К чему это приводило? Да к тому, что предприниматели фактически были вынуждены утверждать в уставах не те условия, которые были выгодны им, а те, которые устраивали конкретного чиновника из мэрии. Документы приходилось переделывать по их замечаниям и правкам и снова занимать место в бесконечных очередях. К примеру очень хорошо помню случай, когда меня «попросили» исключить из раздела устава такой вид деятельности, как организация  Пиар компаний.  (англ. PR — сокращение от public relations — связи с общественностью) - это деятельность, направленная на формирование общественного мнения о чем-либо. Чиновник ЯРЛП просто посчитала это положение противоречащих основам правопорядка или нравственности.
6.  - Существенно изменены требования по размеру уставного капитала:
Размер уставного капитала общества с ограниченной ответственностью не может быть менее пятисот тысяч рублей;
Размер уставного капитала акционерного общества не может быть менее пяти миллионов рублей;
Размер уставного капитала публичного акционерного общества не может быть менее ста миллионов рублей.
Минимальный уставный капитал хозяйственного общества должен быть оплачен деньгами. Не менее трех четвертей уставного капитала хозяйственного общества должно быть внесено его учредителями до государственной регистрации общества, а остальная часть - в течение первого года деятельности общества.
Кроме того, даже Некоммерческая организация, осуществляющая приносящую доходы деятельность, должна иметь обособленное имущество, гарантирующее интересы ее кредиторов, в размере не менее минимального уставного капитала, предусмотренного для обществ с ограниченной ответственностью.

Данное изменение весьма существенно и бесспорно отразится на состоянии дел в сфере хозяйственных обществ, поскольку теперь для учреждения обычного ООО необходимо будет приложить немалые усилия для поиска необходимой суммы. 
В том случае, если уставный капитал общества оплачивается не денежными средствами (свыше минимального размера в  500 т.р., уплачиваемого деньгами), а иным имуществом, то
1) для оценки данного имущества необходимо во всех случаях привлекать независимого оценщика, и 
2) участники такого общества и независимый оценщик в случае недостаточности имущества общества солидарно несут субсидиарную (дополнительную) ответственность по его обязательствам в пределах суммы, на которую завышена оценка имущества, внесенного в уставный капитал (п. 1, 3 ст. 66.2 Проекта ГК РФ).
Соответственно орган юстиции наделяется полномочиями по проверке соответствия достоверности представляемых данных в документах, представляемых на государственную регистрацию, в том числе и данных об оплате уставного капитала.

По всей видимости, следует ожидать ужесточения санкций за представление недостоверных данных в регистрирующий орган либо за непредставление (несвоевременное представление).
7. В отношении ликвидации в новой редакции конкретизированы ситуации, когда ликвидация юридического лица может осуществляться по решению суда, в частности, в связи с допущенными при его создании грубыми нарушениями закона, если эти нарушения носят неустранимый характер, а также в иных случаях, предусмотренных законом.
Согласно п. 7 ст. 61 Проекта ГК юридическое лицо, которое в течение последних 12 месяцев не представляло отчетности, предусмотренной законодательством о налогах и сборах, и не осуществляло операций хотя бы по одному банковскому счету, признается фактически прекратившим свою деятельность (недействующее юридическое лицо) и может быть исключено из Единого государственного реестра юридических лиц. 
Таким образом, при наличии двух факторов - непредставление налоговой отчетности и отсутствия движения по расчетным счетам в течение 12 месяцев - юридическое лицо может быть исключено из ЕГРЮЛ, то есть ликвидировано. 
Но, во-первых, сразу возникает вопрос о том, кто будет принимать указанное решение – суд или регистрирующий орган. 
Вариантов правового обоснования достаточно и в действующем законодательстве:
Согласно норме ст. 20. Закона «Об ООО»  если по окончании второго и каждого последующего финансового года стоимость чистых активов общества окажется меньше минимального размера уставного капитала, установленного настоящим Федеральным законом на дату государственной регистрации общества, общество подлежит ликвидации.
Согласно ст. 35 Закона «Об АО» если стоимость чистых активов общества останется меньше его уставного капитала по окончании финансового года, следующего за вторым финансовым годом или каждым последующим финансовым годом, по окончании которых стоимость чистых активов общества оказалась меньше его уставного капитала, в том числе в случае, предусмотренном пунктом 7 настоящей статьи, общество не позднее чем через шесть месяцев после окончания соответствующего финансового года обязано принять одно из следующих решений:
1) об уменьшении уставного капитала общества до величины, не превышающей стоимости его чистых активов;
2) о ликвидации общества.
Уже сейчас, согласно ФЗ О ГОСУДАРСТВЕННОЙ РЕГИСТРАЦИИ ЮРИДИЧЕСКИХ ЛИЦ И ИНДИВИДУАЛЬНЫХ ПРЕДПРИНИМАТЕЛЕЙ (Статья 17 п.5) для внесения в единый государственный реестр юридических лиц изменений, касающихся сведений о стоимости чистых активов юридического лица, являющегося акционерным обществом, заявление о внесении таких изменений представляется ежеквартально в регистрирующий орган.
Теперь, кажущаяся многим ненужной обязанность нотариального заверения подписи руководителя на установленной форме Р14002  о стоимости чистых активов, становится очень даже важной.  

Таким образом, Общество, зарегистрированное по новому ГК с уставным капиталом 500 тыс. ООО или 5 млн. для ЗАО, получившее убыток по итогам деятельности за год обязано будет возместить убытки за счет дополнительных взносов его участников (или давно забытых резервных фонтов). Если этого не будет сделано, материалы проверки налогового органа окажутся в Регистрирующем органе, которое начнет принимать установленные Кодексом меры. Полагаю, что обращения в Суд в таком случае не понадобится, Предписания Управления юстиции об устранении нарушений действующего законодательства будет вполне достаточно. Далее за его неисполнение предписания по действующему сейчас Административному кодексу  предусмотрена ответственность в виде административных штрафов, на первом этапе, от 3-х до 30-и тысяч рублей. 
Кого заставят ликвидировать Общество также предусмотрено Проектом ГК:  (Пункт 2 новой редакции ст. 62 ГК РФ) предусматривает для учредителей (участников) юридического лица солидарное обязательство по ликвидации юридического лица. Учредители солидарно обязаны за счет имущества юр.лица, а при недостаточности такого имущества - за своей счет ликвидировать юр.лицо, даже если решение о ликвидации принимали не они.  
Все представляют насколько официальная процедура ликвидации юридического лица длительная и затратная даже на сегодняшний день и даже без задолженностей. В случае. Если вы не сможете изыскать источники погашения задолженности, организации грозит процедура банкротства, еще более затяжная и не менее затратная. 
8. Для самой распространенной на сегодняшний день формы создания и управления ООО – единственный участник, являющийся директором общества, предусмотрено Проектом ГК следующее:  В случаях, предусмотренных настоящим Кодексом, хозяйственное общество может быть создано одним лицом, которое становится его единственным участником. Такой участник несет субсидиарную ответственность по обязательствам хозяйственного общества, возникшим в результате исполнения обществом его указаний. 
Следовательно, общество с ограниченной ответственностью становится обществом с «неограниченной» его уставным капиталом ответственностью. Риски единственного участника, фактически уравниваются с ответственностью Индивидуального предпринимателя. 
9. Чтобы Органу юстиции было легче осуществлять контрольные функции на уровне Гражданского кодекса будет установлен принцип достоверности данных государственного реестра юридических лиц. Предусмотрена обязанность возмещения юридическим лицом убытков, причиненных другим участникам гражданского оборота вследствие непредставления, несвоевременного представления или представления недостоверных данных о нем в единый государственный реестр юридических лиц. 
Вывод из этого прост: сведения о юр.лице, его органах управления, участниках  и прочие, подлежащие внесению в ЕГРЮЛ до внесения их туда являются фактически недостоверными. Опять мы сталкиваемся с принципом усиления функции государственного контроля за всем происходящим в гражданском и хозяйственном  обороте. Кроме того, установлена обязанность уполномоченного государственного органа юстиции: своевременно информировать заинтересованных лиц о предполагаемых изменениях в учредительные документы, что лишь подтверждает вывод о недействительность любых решений и действий Общества до момента их регистрации.  
10.  Проект  ГК РФ впервые устанавливает порядок управления корпорацией (ООО, АО и т.д.), в том числе определяет вопросы, относящиеся к компетенции общего собрания ее участников (членов), а главное Решения общего собрания участников корпорации и иного постоянно действующего коллегиального органа корпорации, а также состав участников, присутствовавших при их принятии, будет подлежать нотариальному удостоверению. 
Таким образом, Органу юстиции поможет осуществлять контрольные и разрешительные функции еще один надзирающий контролирующий орган – нотариус. 
- С одной стороны, возможно участие Нотариуса позволит избежать многих корпоративных споров в отношении решений и правомочности лиц, которые приняли спорные решения на общем собрании. Но для тех организаций, в которых эти вопросы актуальны договориться о присутствии нотариуса в добровольном порядке возможно и сейчас. 
- А с другой – по сути, нотариус (а не регистрирующий орган) будет определять в первой инстанции, соответствует ли решение собрания законодательству или нет. Нотариус обязан отказать в совершении всех указанных нотариальных действий, если сочтёт, что решение собрания не соответствует законодательству. 
- Кроме того, финансовая составляющая тоже существенно будет влиять на "кратность" проведения собраний, а возможно, сведёт их на нет, сохранив только в крупных компаниях, которые смогут позволить оплачивать услуги нотариуса на выезде. Трудно посчитать, сколько будет зарабатывать среднестатистический нотариус после принятия закона. А еще, скольким представителям бизнеса он откажет в выезде на общее собрание или заседание совета по причине своей катастрофической занятости.
Но и после этого Общество не получает стопроцентной гарантии правомерности принятых решений. Проектом внесены значительные изменения в нормы, регулирующие признание сделок недействительными по различным основаниям. В том числе, новым юридическим актом является решение собрания, которое теперь может быть признано недействительным по иску заинтересованного лица, а следовательно все предшествующие процедуры окажутся безрезультатными. 
11. Но и Нотариус это еще не последняя контрольная инстанция. Право юридического лица осуществлять деятельность, для занятия которой необходимо получение членства в саморегулируемой организации, будет возникать с момента вступления юридического лица в саморегулируемую организацию и прекращаться при прекращении действия членства в саморегулируемой организации.  Учитывая то, что саморегулируемые организации регистрируются в  тех же органах юстиции, государственный контроль будет жестким и на данной стадии.
12. Еще один запрет, не позволяющий учредителям уберечь имущество от кредиторов и претензий фискальных органов.  Не допускается преобразование коммерческих организаций в некоммерческие и некоммерческих организаций в коммерческие. Напомню о сказанном ранее: некоммерческая организация, осуществляющая приносящую доходы деятельность, должна иметь обособленное имущество, гарантирующее интересы ее кредиторов, в размере не менее 500 тысяч рублей. Исключений нет ни для кого: благие дела не должны оставаться безнаказанными.
13. Для юридического лица устанавливается такое понятие, как риск неполучения юридически значимых сообщений в случае отсутствия по местонахождению, указанному в Едином реестре юридических лиц. Теперь предлагается переложить именно на юридическое лицо риск последствий неполучения юридически значимых сообщений, например, на адрес, указанный при госрегистрации. Ответственность за недостоверные сведения внесенные в ЕГРЮЛ, как отмечалось выше, устанавливается вплоть до принудительной ликвидации. Хуже будет, если такую организацию объявят «однодневкой». 
14. Проект ГК в ходе его введения в действие потребует приведения в соответствие документов нынешних Открытых акционерных обществ. Они станут называться публичным акционерным обществом, акции которого и ценные бумаги, конвертируемые в его акции, публично размещаются (путем открытой подписки) и публично обращаются на условиях, установленных законами о ценных бумагах.
Устанавливаются следующие особенности функционирования публичных акционерных обществ:
1) повышенные требования к минимальной величине уставного капитала (100 млн. руб.);
2) не менее одной четверти совета директоров должны составлять независимые директора;
3) установлена обязанность публично раскрывать информацию, предусмотренную законом о хозяйственных обществах и законами о ценных бумагах;
4) ведение реестра акционеров публичного акционерного общества и функции счетной комиссии осуществляются независимой организацией, имеющей соответствующую лицензию.
Полагаю, что многим ОАО созданным в процессе приватизации будет весьма накладным содержать независимого члена совета директоров и оплачивать услуги профессионального реестродержателя. 

ПОДВЕДЕМ ИТОГИ:

1.	Процедура регистрации юридических лиц и внесения изменений в их прежние документы станет намного сложнее и затратнее. В первое время в отсутствие четких разъяснений и практики, в т.ч. судебной, чиновники  будут бездействовать пи возникновении малейших вопросов, требующих принятия на них ответственности, или не подходящих под описанные шаблоны. 
2.	Разобраться в переплетениях нового законодательства в первый год, как минимум, смогут только профессионалы, а это означает дополнительные расходы для предпринимателей.

ЧТО ДЕЛАТЬ СЕЙЧАС:

1.	Проверить все учредительные документы своих организаций, если есть необходимость привести их в соответствие, внести необходимые сведения в уставы и сделать сообщения для внесения прочих сведений в ЕГРЮЛ.
2.	Проверить состав участников общества: если кто-то вышел из его состава (по любой причине) исключить документально. Если кто-то должен войти (наследники, правопреемники) вводите. 
3.	Вспомните, не являетесь ли Вы лично участником общества, деятельность которого Вами давно не контролируется, или общество давно не осуществляет деятельность. Оформите свой выход из состава его участников или займитесь его ликвидацией сейчас. 
4.	Если в вашем Обществе существуют проблемы любого плана, потенциальные конфликты интересов, которые в будущем могут стать неразрешимыми, зарегистрируйте Общество – «дублера» уже сейчас в порядке и на условиях действующего законодательства.  
5.	Проверяйте уже сейчас на добросовестность Общества контрагентов. Новые законодательные нормы позволят признавать недействительными все сделки, совершенные фирмой, признанной «однодневкой». Общий срок исковой давности – 3 года, описанные изменения в законодательстве вступят в силу намного раньше.